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反蒙面法迈出依法止暴的关键一步
2019-12-02 11:32:29

内容摘要:反蒙面法立法符合香港宪制秩序,是合宪合法合理的管治行为。反对派指责反蒙面法违反基本法及香港人权法案条例,是违宪法规,这种认定是罔顾基本法秩序与香港止暴制乱基本事实及需求的“泛政治化”及不专业的判断,缺

田龙飞是北京航空航天大学高等研究院/法学院副教授,全国港澳研究会理事,法学博士。

10月4日,香港行政长官会同行政会议通过了第二天生效的《掩蔽禁令条例》。这项立法是行政长官援引《紧急状态条例》颁布的第一部特别法,旨在“制止暴力和控制混乱”与传统法例不同,香港《紧急状态法》下的法例可以两种方式制定:第一,依法宣布进入紧急状态,直接制定行政法规,无须立法会审议;第二,立法局会引用《紧急状态法》,但不宣布进入紧急状态,以公众安全为理由,采用“不否决或有效”的方法,供日后参考。

《禁止掩蔽条例》属于第二类。立法会有权进行事后检讨。如果它不否决,它将继续生效。这是“香港版的反掩蔽法”。《基本法》的颁布,意味着特区政府根据示威者暴力的升级,提升了法律武器,赋予警方更强有力的执法基础和权力,为遏制暴力和恢复法治迈出了关键一步。

反遮盖法法例符合香港的宪制秩序,是一项符合宪制、合法及合理的管治法案。反对党指责反假面舞会法违反了《基本法》和《香港人权法案条例》,这是违反宪法的。这种决定是“泛政治”和不专业的判断,无视《基本法》秩序和香港制止暴力和混乱的基本事实和需要,缺乏严格的法律和合法基础。西方国家更严厉的反面具法通常可以通过本国司法审查的宪法检验,成为本国法律秩序的有效组成部分。香港的反面具法也完全符合西方通行的宪法和法律测试标准。

从法律的规范性原因来看,香港反面具法的合宪性主要体现在:

第一,香港《基本法》为立法提供宪制基础,这主要反映在第八条,该条确定“附属法例”是特别行政区法律不可分割的一部分。附属法例通常由行政长官根据法律授权制定。第四十八条第四款规定,行政长官有权决定政府政策和发布行政命令。这些基本法确立了行政长官依法享有的行政立法权。

第二,《紧急状态条例》为这项立法提供了直接的法律基础。这项规例源自港英时代的法律,并于1997年通过法律适应化成为特别行政区法律秩序的一部分。行政长官有权依法行使该条例赋予的行政立法权,并以授权立法的形式制定任何符合紧急情况或公共安全需要的法律。

第三,特区政府参照美国、法国、加拿大等国的反面具法,对这项立法进行了较为全面的研究、比较、分析和制度架构设计。在这项立法中,它引入了一项控制较少的法律控制计划,并给予一般和特别适用的豁免。

第四,从具体规定来看,香港的反面具法符合相称性原则的规范性要求,符合相称性原则所涵盖的适当性、必要性和平衡性的检验标准,因此能够经得起法院的司法审查。

正是基于对上述合宪性的理解和认识,虽然反对派立即启动了司法审查程序,并要求法院发出临时禁令,但香港法院谨慎处理了这一高度政治化和敏感的司法审查上诉。我们必须仔细研究和判断特区政府的立法基础、理由、目的和手段的合理性,短期内不能作出明确的答复。在香港制止暴力和混乱的关键时刻,司法审慎是必要的,因为司法必须考虑法治的整体权威、稳定和现实威胁,以及政府立法的合法基础和技术合理性。正因为司法审慎及需要恢复法治,香港法院在延迟处理司法覆核申请的同时,直接拒绝了临时禁制令的申请。

政府的特别立法和法院的司法审慎是香港法律制度对示威者遭受暴力和破坏的共同理性反应。自6月以来,抗议者不断突破和平示威合法性的底线,转向勇敢的路线。他们以极端的暴力和恐怖主义袭击警察、市民,肆意破坏香港的交通基础设施和大型企业。他们严重损害了香港的法治和民生。他们甚至在互联网和基层社区形成了恐怖主义的语言和行为,对普通香港人的言论自由和未来区议会选举的民主秩序造成了结构性的性侵犯。政府负有保护公民、维护法治、民生和民主秩序的宪法责任,并为警方制止现场暴力提供充分的法律依据。以“法”武装警察,以“法”保护公民,以“法”惩罚暴徒,是香港特别行政区政府不可推卸的合法管治责任。

反掩蔽法(Anti-Masking Law)就是这样一种特殊的法律武器,它可以对示威者出现的意愿和暴力程度起到更大的威慑作用。从社会运动心理学和犯罪心理学的角度来看,蒙面是掩盖暴行的有效手段。它不仅可以作为暴徒相互识别和支持的“统一”特征,还可以避免警察识别和起诉的风险。它还可以形成心理自我安慰和解决机制,以支持暴力袭击的持续激进化。这种心理体验类似于黑社会或江湖仇杀中的“面具人”。

根据新法律的规定,暴徒将面临多重法律风险。首先,无论公众集会或游行是否合法,只要他们遮住脸,就会犯罪,大大增加了参与非法暴力的法律成本和风险。第二,即使有合法理由遮住脸,警方仍可随时停止检查,要求摘下面具,并提供相关身份证明和遮住脸的法律证明。如果这一过程不协调或有假证据,仍然有可能违反法律。

更重要的是,在新的法律法规下,以年轻人为主的示威者将受到更强的“家庭纪律”约束,家长将有更多的理由和责任进行家庭协商、教育和说服,学校和社区将在一定程度上以法律教育的形式劝阻学生,从而创造“社会清理”机制和传播效果,大规模减少参与非法暴力的学生人数。事实上,法律生效后,反对派已经感受到了“劳动力短缺”和体育权力的枯竭。

当然,反面具法的实际效果仍然取决于以下条件的不断丰富:第一,警察现场处置计划应该超越常规,努力解决“法律不怪公众”的形式问题,推动处置策略从“集体分散”向“准确逮捕”转变,否则就没有现场威慑力量;其次,法院应依法确认和支持法律的合法性和正当性,承担维护法治的共同责任,形成一系列有影响的司法判例,保持法治的“后门”。第三,香港社会应进行充分的法制宣传教育,支持严格执法,为警察执法提供各种形式的社会支持。

此外,“示威者越少,暴力程度越高”的恶性趋势也不能完全排除。特区政府应准备进一步提升其法律武器,例如启动《公安条例》的宵禁令程序,根据《紧急状态法》制定和制定其他类型的行政法规,特别是网络监管、出入境管制、通讯和言论监管、物质和资本监管等。,以合法暴力反对非法暴力,并承担维护法治和保护公民治理到底的责任。(责任编辑:高培宁)

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